委托施工协议(最高院案例解析 | 合同关系包含施工、安装、技术服务、委托管理等内容,应当如何认定合同性质?)

委托施工协议
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合同性质的认定 

案号

(2019)最高法民终1798号

案件名称

秦皇岛市信合水泥有限公司、杭州汽轮动力集团设备成套工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案(二审)

争议焦点

关于案涉合同的性质认定?

裁判要旨

就案涉河北省抚宁县信合水泥厂水泥熟料生产线节能技术改造暨余热电站建设项目,发承包双方签订了《合建电站协议书》《委托管理协议书》,承包人施工完成后,双方又签订了《余热发电站项目管理期协议》。之后双方因为工程款纠纷诉至法院,诉讼中案涉合同的性质以及案件应当属于何种案由,双方存在争议。承包人主张,双方签订的几份合同并不属于同一法律关系,双方约定的是余热电站的合作建设与委托管理,电站投运前的全部建设成本由承包人投入,电站投运后也由其负责运营管理,在委托管理期内按发包人实际使用发电量和约定电价按月支付电费,承包人以此收回建设投资、运营管理费用和相应的投资回报,因此双方合同性质应当是设计余热电站项目的BOT合同,案由也不应单纯地认定为建设工程施工合同纠纷。最高院则认为,双方之间产生的合同关系包含了建设工程施工、安装、技术服务、委托管理等法律关系,杭汽公司主张双方合同系 BOT(建设—运营—移交)性质具有合理性,但BOT协议的处理原则仍需实际遵循双方订立合同的具体内容,合同均涉及案涉余热发电站工程价款支付的约定,因此案件属于建设工程施工合同纠纷并无问题。

律师评析

在之前的一起案例解析中(最高院案例解析|发承包双方同时签了《工程总承包合同》和《委托运营合同》,是EPC模式,还是BOT模式?),我们介绍了BOT 模式的概念,即指公共方(一般是政府)将公共基础设施项目一定期限的特许经营权,授予项目发起人(一般为民间投资者)组成的项目公司,由项目公司负责投融资、建设、运营,并在特许经营期间收取费用以回收投资成本、偿还债务、赚取利润,待特许经营期届满后将项目的所有权移交给公共方,一般包括项目确定和准备、招投标、合同谈判、项目融资、项目建设、运营、移交等阶段。与目前国家正大力推进的工程总承包模式相类似,就是承包人不仅仅承包建设项目的施工部分,还包括其他环节(工程总承包模式往往还包括设计、采购等环节),正因如此,当双方产生争议,如何确定合同性质从而认定案由,往往就会引发争议。对于一个建设工程项目,从开始到结束,往往会涉及勘察、设计、采购、施工这四个环节,传统模式下,这几个环节往往分开来由发承包各方单独建立合同关系,属于互不相干的各自合同类型之内。当发生诉讼纠纷时,也都有相应的案由可以对照,分别是,建设工程勘察合同纠纷、建设工程设计合同纠纷、买卖合同纠纷、建设工程施工合同纠纷。传统的施工总承包模式下,发生纠纷便对应着建设工程施工合同纠纷,现行的法律法规、司法解释,比如新修订的《建设工程司法解释》,也都是针对施工合同纠纷而适用的。由于对于BOT合同及工程总承包合同目前存在严重的制度缺失,司法裁判可资援引的基本规则也正处于草创、摸索阶段,因此如同本案中最高院的认定,对于这类合同的性质认定,由于合同的合同内容、合同目的、合同标的等与建设工程施工合同更为贴近,并且双方产生争议也多涉及工程款,因此目前法院在处理类似合同纠纷时,主要是将其作为建设工程施工合同纠纷案件来审理的,当然,这类合同也同样适用“专属管辖”这一原则。当然,这类合同有时候与买卖合同、承揽合同、委托合同的界限也并非泾渭分明,裁判者不能拘泥于所签订合同的名称,而是应当依据合同约定的主要权利义务,以及双方争议来审慎确定的合同性质及纠纷案由。

裁判摘要

本案中,双方订立和履行的主要合同是《合建电站协议书》《委托管理协议书》。合同订立后,杭汽公司对余热电站进行了施工建设,至2011年6月,余热电站建设完成可并网发电。但发电设备未能达到合同约定的发电功率,双方亦未对电站进行竣工验收。2012年3月6日,杭汽公司与信合公司签订《余热发电站BOT项目管理期协议》,约定:“经双方协商,余热电站定于2012年3 月10日00 :00进入合同管理计费期,电费于每月30日前付清,其他事项按双方BOT 合同执行。”根据上述内容可以看出,双方之间产生的合同关系包含了建设工程施工、安装、技术服务、委托管理等法律关系,杭汽公司主张双方合同系BOT (建设-运营-移交)性质具有合理性,但BOT协议的处理原则仍需实际遵循双方订立合同的具体内容。无论是《合建电站协议书》还是《委托管理协议书》,均涉及案涉余热发电站工程价款支付的约定,一审法院将案由定为建设工程施工合同纠纷,并对双方协议的订立及履行均进行了审理,并不存在杭汽公司上诉所称的遗漏认定事实问题。杭汽公司的该项上诉理由,本院不予支持。

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律师介绍

庄林冲律师

国家二级建造师

工程法苑团队负责人
毕业于南京大学、南京师范大学

上海市建纬(南京)律师事务所 合伙人

江苏省法学会工程法学研究会 理事
宿迁仲裁委员会 仲裁员
马鞍山仲裁委员会 仲裁员

南京市律师协会建设工程委员会 委员

联系电话:15951074888


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